El TS descarta que Álvaro García prevaricara al promover a Delgado y archiva la querella del PP

En una resolución conocida este lunes, de la que ha sido ponente el presidente de la Sala, Manuel Marchena, el alto tribunal explica que no concurren los elementos exigibles para que pueda haber un delito de prevaricación administrativa ni, subsidiariamente, de nombramiento ilegal, indicados en la querella.

Según el PP, el fiscal general del Estado realizó la propuesta de nombramiento de Dolores Delgado apartándose del criterio del Consejo Fiscal, que apoyó al otro candidato, con la finalidad de “pagar una deuda personal de gratitud” y “procurar que la anterior fiscal general del Estado se reincorporara a la carrera fiscal en la más elevada categoría”. 

De esa forma, según la querella, la propuesta de nombramiento era arbitraria e injusta y causaba un perjuicio a la función pública al atentar contra los principios de igualdad, mérito y capacidad, generando un descrédito de la función público, además de un perjuicio para otro miembro de la Carrera Fiscal que, a juicio del querellante, tenía más méritos para ser ascendido a esa plaza. 

También recogía que estos hechos fueron examinados por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supremo, que dictó una sentencia en la que constató la existencia de desviación de poder y ordenó la retroacción de las actuaciones al momento anterior a la propuesta efectuada por el fiscal general del Estado para la cobertura de esta vacante.

Con posterioridad, el pasado 26 de marzo, el PP presentó un nuevo escrito para que se aclarara (requiriendo a la propia interesada o al Consejo Fiscal) si la teniente fiscal que firmó el informe en el que solicitó el archivo de la presente querella apoyó con su voto el nombramiento de Dolores Delgado como fiscal de Sala en la Fiscalía Togada del Tribunal Supremo.

 La Sala concluye que “la querella presentada no revela ningún indicio de criminalidad que justifique la apertura de un proceso penal”.

En relación con el delito de prevaricación administrativa, advierte que el fiscal general no dictó ninguna resolución en los términos exigidos en el artículo 404 del Código Penal ya que hizo una propuesta y, por tanto, no concurre el elemento objetivo de este tipo legal.

La resolución recuerda que el fiscal general “efectuó la propuesta de nombramiento de la Dolores Delgado García para la cobertura de la vacante de fiscal de Sala en la Fiscalía Togada del Tribunal Supremo, pero carecía de poder decisorio sobre el nombramiento dado que dicha atribución correspondía al Consejo de Ministros”.

Con este delito “no se pretende controlar la legalidad de la actuación de la Administración Pública, función que corresponde a la jurisdicción contencioso-administrativa, sino sancionar los supuestos más groseros en los que la actuación administrativa, además de ilegal, es injusta y arbitraria”, señala.

Por ello, recuerda que este delito exige que se dicte una resolución administrativa que sea ilegal, que ocasione un resultado materialmente injusto y que se dicte con la finalidad de hacer efectiva la voluntad particular de la autoridad o funcionario, y con el conocimiento de actuar en contra del derecho.

Al hilo de las alegaciones que se formulan en la querella, la Sala indica que “no cabe trasladar de forma automática la desviación de poder apreciada en sede contencioso-administrativa al ámbito penal del delito de prevaricación.

Y para alcanzar la tipicidad del delito de prevaricaciónm “no es suficiente la mera ilegalidad, la simple contradicción con el Derecho, pues ello supondría anular en la práctica la intervención de control de los Tribunales de orden contencioso administrativo, ampliando desmesuradamente el ámbito de actuación del Derecho Penal, que perdería su carácter de última ratio”. 

En cuanto al delito de nombramiento ilegal, el tribunal explica que estaremos ante un delito de este tipo, definido en el artículo 405 del Código Penal, cuando el nombramiento es ilegal por no concurrir en una persona los requisitos para servir ese puesto de trabajo, vulnerándose con ello una normativa de legalidad ordinaria.

Subraya que, en este caso, Dolores Delgado García -como admite el querellante- reunía formalmente los requisitos establecidos en la normativa vigente para la cobertura de la vacante por cuanto tenía una antigüedad de veinte años de servicio en la Carrera Fiscal y pertenecía a la segunda categoría”.

En relación con la naturaleza de las alegaciones que realizó el PP en su escrito de 26 de marzo relativas a la teniente fiscal, los magistrados precisan que “desborda la competencia de la Sala pronunciarse sobre hipotéticas consecuencias disciplinarias que en nada pueden influir en el juicio de tipicidad”.